ETVE: die spanische Holding für Gruppen, die im Ausland konsolidieren

Die Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros — Gesellschaften zur Haltung ausländischer Beteiligungen — sind der Sache nach kein eigener Rechtsträgertyp, sondern ein steuerliches Optionsregime. Jede in Spanien ansässige Gesellschaft, deren Satzungszweck die Leitung und Verwaltung von Beteiligungen an nicht ansässigen Unternehmen umfasst, kann das Regime in Anspruch nehmen, wenn sie die Voraussetzungen erfüllt und die Option gegenüber der AEAT anzeigt. Der operative Reiz des Regimes beruht auf drei ineinandergreifenden Bausteinen: Freistellung von Dividenden und Veräußerungsgewinnen, quellensteuerfreie Weiterausschüttung an nicht ansässige Gesellschafter und Zugang zum spanischen Abkommensnetz mit über neunzig Doppelbesteuerungsabkommen. Vor diesem Hintergrund erfordert die praktische Anwendung belegbare wirtschaftliche Substanz in Spanien sowie eine mit der neuen Generation von Missbrauchsklauseln vereinbare Konzernstruktur.

Rechtsgrundlage

Das ETVE-Regime ist in den Artikeln 107 und 108 des Gesetzes 27/2014 über die Körperschaftsteuer geregelt, im Rahmen des Kapitels XIII des Titels VII über besondere Steuerregime. Die für die ETVE anwendbare Freistellung von Dividenden und Veräußerungsgewinnen erfolgt durch Verweis auf Artikel 21 LIS, der eine wesentliche Beteiligung und eine Mindestbesteuerung der Tochtergesellschaft voraussetzt. Die Ausschüttung an nicht ansässige Gesellschafter aus freigestellten Einkünften richtet sich nach Artikel 108.2 LIS. Über diese Struktur legen sich die allgemeine Missbrauchsklausel des Artikels 15 LGT, die internationale Steuertransparenz nach Artikel 100 LIS und zunehmend die Richtlinien ATAD 1, 2 sowie der Vorschlag ATAD 3 (Unshell) zu Gesellschaften mit Mindestsubstanz.

Option und Mitteilung an die AEAT

Die Anwendung des Regimes setzt eine ausdrückliche Mitteilung an die Finanzverwaltung vor Ablauf des Wirtschaftsjahres voraus, in dem die Option wirken soll, zusammen mit dem Nachweis, dass der Satzungszweck die Leitung und Verwaltung der Beteiligungen umfasst und dass die Gesellschaft über eine ausreichende sachliche und personelle Organisation verfügt. Daraus folgt, dass die Errichtung einer ETVE keine rein registerliche Handlung ist: sie erfordert eine abgestimmte Satzung, einen Beschluss des Leitungsorgans, getrennte Buchhaltungskonten für begünstigte und nicht begünstigte Einkünfte sowie in der Praxis ein internes Memorandum, das den Entscheidungskreislauf dokumentiert.

Beteiligungs- und Haltezeiterfordernis

Artikel 21 LIS legt zwei alternative Schwellen fest, um die Freistellung zu aktivieren. Erstens eine unmittelbare oder mittelbare Beteiligung von mindestens 5 % am Kapital oder Eigenkapital der nicht ansässigen Gesellschaft. Zweitens, ersatzweise, ein Anschaffungswert der Beteiligung von über 20 Millionen Euro. Hinzu kommt ein zeitliches Erfordernis: die Beteiligung muss vor dem Tag der Dividendenfälligkeit oder der Veräußerung während mindestens eines Jahres ununterbrochen gehalten worden sein. Die Frist kann nachträglich erfüllt werden, sofern die Beteiligung entsprechend lange gehalten wird. Deshalb entscheidet die Kalenderplanung der Ausschüttung oder Veräußerung darüber, ob der Ertrag begünstigt ist oder nicht.

Mindestbesteuerung der Tochtergesellschaft

Die Freistellung erfordert, dass die beteiligte Gesellschaft einer ausländischen, der spanischen Körperschaftsteuer vergleichbaren Steuer mit einem nominalen Mindestsatz von 10 % unterlag und nicht davon befreit war; das Erfordernis gilt als erfüllt, wenn ein Doppelbesteuerungsabkommen mit Klausel zum Informationsaustausch besteht. Der Test wird Jahr für Jahr auf jede Tochtergesellschaft angewendet und bei mittelbaren Beteiligungen entlang der Gesellschaftskette aggregiert. Unzureichende Besteuerung — Null-Segmente, aggressive Patentbox-Regime, Umlenkungsstrukturen — löst die Versagung der Freistellung aus und kann das Regime der internationalen Steuertransparenz nach Artikel 100 LIS auslösen.

Freistellung von Dividenden und Veräußerungsgewinnen (Art. 21 LIS)

Sind die Voraussetzungen erfüllt, bleibt der von der ETVE erzielte positive Ertrag in der Bemessungsgrundlage der Körperschaftsteuer freigestellt. Bei Dividenden erstreckt sich die Freistellung auf Ausschüttungen aus Gewinnen der Tochtergesellschaft, vorbehaltlich einer Hinzurechnung von 5 % für Verwaltungskosten, die als residuale Bemessungsgrundlage fungiert — die effektive Freistellung liegt damit bei 95 %. Bei Veräußerungsgewinnen aus der Übertragung von Beteiligungen bleibt der Gewinn ebenfalls in derselben Quote freigestellt. Die Freistellung erstreckt sich nicht auf latente Gewinne oder Erträge aus Investmentfonds bzw. vermögensverwaltenden Gesellschaften, die nicht dem Profil einer operativen Tochter entsprechen. Lässt man konzerninterne Übertragungen nicht beiseite, verlangen sie eine Bewertung zu Marktpreisen und die Verrechnungspreisdokumentation nach Artikel 18 LIS.

Ausschüttung an nicht ansässige Gesellschafter

Der von der ETVE an ihre nicht ansässigen Gesellschafter ausgeschüttete Gewinn unterliegt keiner spanischen Quellensteuer, soweit er aus Einkünften stammt, die der Freistellung nach Artikel 21 LIS unterliegen, und der Empfänger nicht in einer als nicht kooperativ eingestuften Jurisdiktion ansässig ist. Das Regime erlaubt damit einem lateinamerikanischen, US-amerikanischen oder Golf-Gesellschafter, die ETVE-Dividende ohne spanische Quellensteuer zu empfangen — unbeschadet der im Ansässigkeitsstaat geschuldeten Besteuerung. Die Ausschüttung nicht begünstigter Einkünfte folgt dem allgemeinen IRNR-Regime mit einem Quellensatz von 19 %, sofern kein Abkommenssatz greift. Der buchhalterische Kreislauf, der begünstigte von nicht begünstigten Einkünften trennt, ist operativ jenes Element, das die Anwendung des Regimes gegenüber einer Außenprüfung verteidigt.

Wirtschaftliche Substanz: das tragende Element

Das heikelste Erfordernis der ETVE findet sich nicht wörtlich im Gesetzestext. Es ergibt sich aus dem Begriff „Leitung und Verwaltung" des Artikels 107 LIS, den BEPS-Standards, der europäischen Rechtsprechung (T Danmark, N Luxembourg) und dem ATAD-3-Vorschlag. In der Praxis prüft die Verwaltung fünf Elemente: effektive Leitung in Spanien mit Verwaltungsratsmitgliedern, die strategische Entscheidungen auf spanischem Boden treffen; qualifiziertes Personal und eigene sachliche Mittel; tatsächliche Büroräume statt virtueller Domizilierung; Bücher, Protokolle und Korrespondenz, die die Entscheidungsfindung dokumentieren; Deckungsgleichheit zwischen Entscheidungsebene und Rechtsinhaberschaft der Beteiligungen. Lässt man die bloß formale Errichtung beiseite, gibt es ohne Substanz kein Regime.

ETVE im Vergleich mit den Niederlanden und Luxemburg

Der europäische Wettbewerb um Holdingstrukturen hat sich verschärft. Die Niederlande bieten mit der participation exemption eine volle Freistellung von Dividenden und Veräußerungsgewinnen, einen nominalen Körperschaftsteuersatz von 25,8 % und ein Abkommensnetz mit mehr als fünfundneunzig Staaten, erheben jedoch eine Quellensteuer von 15 % auf ausgehende Ausschüttungen — abkommensseitig reduzierbar — und verlangen einen hohen Substanzstandard. Luxemburg wendet die integrale participation exemption an, erreicht einen effektiven Steuersatz nahe 24,94 % inklusive der kommunalen Gewerbeabgabe, verfügt über rund achtzig Abkommen und eine reduzierbare Quellensteuer von 15 %. Spanien bietet einen nominalen Satz von 25 %, eine effektive Freistellung von 95 % auf Dividenden und Veräußerungsgewinne, quellensteuerfreie Ausschüttungen an Nichtansässige bei begünstigten Einkünften und ein Netz von über neunzig Abkommen. Die Substanzkosten in Madrid liegen deutlich unter jenen von Amsterdam oder Luxemburg, was die Präferenz für die ETVE bei iberoamerikanischen und südeuropäischen Gruppen erklärt.

Risiken: ATAD 3, PPT, Art. 15 LGT

Drei Fronten definieren den aktuellen Rahmen des Regimes. Erstens der Vorschlag der ATAD-3-Richtlinie (Unshell), veröffentlicht im Dezember 2021 und seither im Gesetzgebungsverfahren, der Shell-Indikatoren festlegt — überwiegend passive Einkünfte, grenzüberschreitende Struktur, Auslagerung der Verwaltung — und bei kumuliertem Vorliegen die Beweislast umkehrt, was der Gesellschaft den Zugang zu Abkommen und Richtlinien entziehen kann. Zweitens die durch das MLI BEPS in das OECD-Musterabkommen eingeführte PPT-Klausel, die Abkommensvorteile versagt, wenn ihr Erhalt einer der Hauptzwecke der Struktur ist. Drittens die allgemeine Missbrauchsklausel des Artikels 15 LGT, die eingreift, wenn das Rechtsgeschäft ohne hinreichenden wirtschaftlichen Grund erfolgt und auf ungehörige Steuerersparnis gerichtet ist. Die operative Antwort ist stets dieselbe: dokumentierte Substanz und ein vom Steuervorteil verschiedener wirtschaftlicher Zweck.

Position der Kanzlei

Aus unserer Sicht bleibt die ETVE 2026 ein wettbewerbsfähiges Vehikel für Gruppen mit real operierenden Tochtergesellschaften in Lateinamerika, Osteuropa oder Asien, deren Entscheidungszentrum sich natürlich in Madrid ansiedeln lässt. Das Standardmandat beginnt mit der Eignungsdiagnose — Beteiligungen, Haltefrist, Besteuerung der Töchter —, führt über die Satzungsgestaltung und die Option zum Regime, dann zur Substanzarchitektur (Verwaltungsrat, Büro, Personal, Protokolle) und schließt mit der Ausschüttungsmatrix für nicht ansässige Gesellschafter und dem dokumentarischen Verteidigungsplan gegen einen etwaigen ATAD-3-Zugriff. Bei Bestandsstrukturen in den Niederlanden oder Luxemburg prüfen wir die Migration und, wo sinnvoll, die Koexistenz beider Vehikel in Kaskade.